Hannah Bisson, diretora da nossa equipe de Cingapura, compartilha um artigo perspicaz sobre o que se espera de um trustee e como um settlor pode desempenhar um papel crucial na formação de uma estrutura robusta e de um relacionamento de longo prazo bem-sucedido com seu trustee.
O artigo foi publicado originalmente pela Hubbis, uma comunidade on-line líder para profissionais de gestão de patrimônio na Ásia.
Um dos atributos da humanidade que pode nos tornar as melhores e mais bem-sucedidas versões de nós mesmos é a paixão. É a paixão que nos faz mergulhar de cabeça em algo desconhecido, simplesmente porque temos aquele sentimento profundo e visceral em nossas entranhas de que, seja o que for que estejamos prestes a fazer, será um sucesso absoluto e inequívoco.
Às vezes, é. De fato, seguir seus instintos quase certamente contribuiu para a formação de um número significativo de indivíduos com patrimônio líquido ultra-alto ("UHNW") que existem hoje na Ásia e em todo o mundo.
Entretanto, a paixão também pode nos trazer problemas. E se a coisa em que você está mergulhando de cabeça for, por exemplo, um casamento (os românticos sem esperança, por favor, me acompanhem aqui); casamento com um parceiro sem o qual você simplesmente não consegue se imaginar sem ele, por isso, você se apressa em fazer o casamento sem pensar no que pode acontecer se o casamento acabar.
Essa é uma história que se repete com muita frequência, embora quase todo mundo já tenha visto histórias de terror sobre divórcios de alto nível ou conheça alguém próximo que tenha passado por um divórcio. No entanto, sempre há a crença de que "isso não vai acontecer comigo". Infelizmente, entre outros motivos, a paixão - se mal colocada - também pode levar ao fracasso de muitos casamentos.
É por isso que o planejamento antecipado e adequado é tão importante.
Então, o que um indivíduo UHNW prudente deve fazer?
Infelizmente, não é tão difícil perder um patrimônio conquistado com muito esforço, e um acordo de divórcio pode ser uma das maneiras mais rápidas de perder uma parte significativa de seu patrimônio; de fato, estudos demonstraram que ele pode reduzir o patrimônio de uma pessoa em cerca de 77% da noite para o dia 1.
Embora os trusts discricionários tradicionais possam ser uma solução importante de planejamento patrimonial para muitos, eles nem sempre são tão eficazes quanto se imagina para a proteção de ativos. A jurisprudência mostrou como eles podem ser derrotados, por exemplo, o caso de Otto Poon 20152 (apelação final de Hong Kong), que estabeleceu a abordagem de trusts discricionários como recursos do cônjuge.
Isso não significa que a ideia de estabelecer um trust deva ser descartada de imediato, muito pelo contrário. O planejamento responsável por meio de um trust continua a ser uma ótima ferramenta para que os indivíduos com patrimônio elevado protejam efetivamente seu patrimônio para as gerações futuras, mas o planejamento adequado é crucial.
Considerações importantes para indivíduos UHNW ao estabelecer um trust
1. Planeje com antecedência
Isso não pode ser suficientemente enfatizado. Como os eventos de 2020 devem ter lembrado a todos nós, não é possível prever o que acontecerá amanhã, no dia seguinte ou daqui a seis meses. Quando uma pessoa cria ou herda uma riqueza substancial, seus pensamentos devem se voltar para protegê-la e dificilmente será cedo demais para começar.
Em particular, quando se trata de proteção de ativos, os indivíduos podem não perceber que tentar estruturar no último minuto pode ser ainda mais prejudicial do que não planejar nada. A jurisprudência tem demonstrado que os ativos dentro de uma estrutura criada pouco antes do início do processo de divórcio ou criada com a intenção de evitar o pagamento em um divórcio provavelmente ainda serão tratados como parte do "pote matrimonial". Além disso, a tentativa de desviar ou ocultar ativos resultará em críticas judiciais e, provavelmente, em penalidades (como custos) nesse tipo de cenário.
2. Obtenha orientação de profissionais jurídicos de boa reputação.
3. Nomeie um administrador que implementará, seguirá e atualizará essa orientação durante a vida útil do trust.
É importante que um indivíduo da UNHW tenha uma perspectiva do que está tentando alcançar a longo prazo, que geralmente é proteger e aumentar seu patrimônio suado para que possa sustentar seus filhos, netos e talvez outras causas que lhe sejam caras.
Procurar por "yes-men" ou fazer as coisas "de forma barata" pode parecer uma boa maneira de ter tudo, mas o que os indivíduos com patrimônio líquido elevado realmente precisam, tanto do advogado quanto do fiduciário, é de profissionais experientes e independentes que criem e gerenciem uma estrutura robusta para o longo prazo, na qual não haja dúvida de que o controle, a propriedade e qualquer reivindicação sobre os ativos foram totalmente transferidos pelo instituidor ao fiduciário.
O que os indivíduos com patrimônio líquido elevado (UHNW) devem esperar de seu trustee?
Selecionar o fiduciário certo é uma escolha importante e muito pessoal, mas há várias características importantes que um indivíduo com patrimônio líquido elevado pode procurar em seus possíveis fiduciários, que são as marcas registradas de sua capacidade de executar uma administração fiduciária profissional e prudente:
1. Independência
Em particular, a independência do fiduciário em relação ao instituidor.
Os administradores fiduciários não devem ser "yes-men" para o instituidor, como mencionado anteriormente, e devem ter a capacidade de exercer seu poder discricionário de forma independente e tomar decisões no melhor interesse dos beneficiários do trust.
Embora, à primeira vista, um possível instituidor possa acreditar que nomear um trustee que agirá de acordo com todos os seus caprichos seja uma coisa boa, isso pode fazer com que o trust seja contestado, principalmente em um cenário de divórcio. Veja, por exemplo, o caso Williams v Williams3, de 1993, em que a Suprema Corte de Cingapura determinou que a propriedade do trust seria tratada como um recurso financeiro do marido (que era o instituidor) porque ele tinha poderes amplos para dirigir o trustee.
2. Boa manutenção de registros e contabilidade
Um trustee deve ter práticas bem estabelecidas de manutenção de registros e preparar contas financeiras para o trust e quaisquer empresas subjacentes.
Além do fato de que o administrador tem o dever de prestar contas do trust aos beneficiários, uma contabilidade completa pode aumentar a veracidade do próprio trust.
Ambos podem ser de grande valia em processos judiciais em uma situação de divórcio, ao considerar a legitimidade de uma estrutura.
3. Disponibilidade para contato regular e contínuo
Reuniões regulares (ou contato por outros meios quando as reuniões não forem possíveis, como durante a situação de pandemia global em que nos encontramos atualmente) são essenciais. Em geral, o instituidor entregará ao fiduciário uma Carta de Desejos desde o início e essa carta deve continuar a ser discutida e atualizada regularmente.
O agente fiduciário deve se esforçar ao máximo para conhecer o instituidor e seus beneficiários para que possa exercer adequadamente seu poder discricionário no melhor interesse desses beneficiários. A dinâmica e as circunstâncias familiares mudam com o tempo e, portanto, uma comunicação contínua, aberta e bidirecional é essencial.
Uma vez estabelecida, a escritura fiduciária não deve ser simplesmente arquivada e esquecida até que surja um problema. O trustee deve ser proativo, engajado e interessado nos beneficiários do settlor e em suas necessidades e exigências atuais.
Como ser um "bom" settlor
Embora seja essencial encontrar o fiduciário certo, os indivíduos UHNW também podem desempenhar seu papel. Isso significa garantir que eles tenham um bom entendimento da estrutura, como ela precisa operar e o que devem fazer para garantir que o trust seja o mais robusto possível, de modo que atenda adequadamente ao seu propósito.
Os Settlors se beneficiariam se tivessem em mente os seguintes pontos ao estabelecer uma estrutura de trust:
1. O instituidor não pode tratar os ativos do trust como se fossem seus.
Depois que um trust é estabelecido, os ativos pertencem legalmente ao trustee. Se um instituidor estiver usando o trust como uma conta quase bancária, isso diminuirá seriamente as proteções que o trust poderia oferecer em outras circunstâncias.
Para proteção de ativos, os indivíduos do UNHW podem ser aconselhados por seus consultores jurídicos a considerar a criação de um dynastic trust. Um trust dinástico é aquele em que nem o instituidor nem seu cônjuge são beneficiários. Os beneficiários geralmente serão os descendentes e descendentes mais remotos do instituidor, e o instituidor provavelmente será uma pessoa excluída.
Essa estrutura oferece mais certeza de que os ativos não estão à disposição do instituidor.
2. Seja claro quanto ao objetivo do trust.
Desde o início, o instituidor deve definir, em conjunto com seu consultor jurídico e com o possível agente fiduciário, o que ele pretende alcançar com a criação de um trust.
A clareza é muito importante para garantir que a orientação sobre a melhor forma de estruturar o trust atenda às necessidades específicas do instituidor. Não há dois indivíduos ou famílias exatamente iguais e, portanto, é lógico que as estruturas que eles estabelecem também devem ser adaptadas de forma exclusiva.
3. Comunição
Da mesma forma que o agente fiduciário deve ter interesse e reservar tempo para reuniões e contatos regulares com o instituidor, o instituidor deve manter abertas as linhas de comunicação com o agente fiduciário.
O instituidor geralmente atuará como o principal ponto de contato ou guardião da família e será o intermediário entre o agente fiduciário e os beneficiários. O instituidor deve considerar desde o início quando seria o momento apropriado para apresentar os beneficiários ao agente fiduciário - conflitos futuros podem ser mitigados por meio de reuniões de organização em que o instituidor, o agente fiduciário e os beneficiários possam se sentar em torno de uma mesa e compartilhar abertamente seus pensamentos, requisitos, metas e preocupações.
Com muita frequência, os beneficiários só entram em cena em um estágio muito posterior ou mesmo após o falecimento do Settlor, deixando apenas desejos escritos e talvez mais perguntas para os beneficiários do que respostas.
A retrospectiva é uma coisa maravilhosa
Um estudo recente 4 mostrou que, em uma pesquisa com RMs de bancos na Ásia, atualmente, menos de 40% de seus clientes individuais UHNW têm algum tipo de planejamento em vigor. Muitos indivíduos não consideram a possibilidade de estabelecer uma estrutura até que algo dê errado e ameace seu patrimônio suado. Infelizmente, isso pode ser tarde demais para protegê-lo.
Evidentemente, é difícil evitar todos os riscos externos, como os assuntos globais atuais evidenciaram claramente. No entanto, há coisas que podem ser controladas, e uma delas é a escolha do indivíduo com patrimônio elevado de estabelecer uma estrutura para proteger o patrimônio de sua família, de modo que, quando riscos imprevisíveis e incontroláveis surgirem no futuro, seus filhos e netos terão uma rede de segurança estável e bem planejada com a qual contar.
Mesmo para os indivíduos com estruturas existentes, agora é o momento de pensar sobre como é essa estrutura e se há algo que possa ser feito para aprimorar as proteções.
Pensar sobre a localização dos ativos do trust, se o instituidor e seu(s) futuro(s) cônjuge(s) serão pessoas excluídas, se quaisquer poderes a serem retidos pelo instituidor podem ser considerados excessivos e se determinados poderes para adicionar ou alterar o instrumento do trust realmente precisam existir são apenas algumas áreas em que, com uma assessoria jurídica competente, uma estrutura pode ser estabelecida com a melhor chance de proteger a riqueza da família do instituidor por muitas gerações futuras.
Agora é a hora de os indivíduos com patrimônio elevado aproveitarem parte da paixão que os ajudou a construir sua riqueza e colocá-la para criar, de forma responsável, um futuro mais seguro para sua família.
Para saber mais sobre os benefícios de trazer sua empresa para a Trident Trust, entre em contato com Hannah, envie um e-mail para singapore@tridenttrust.com ou faça uma consulta por meio de nosso formulário de consultas.
1 J Zagorsky (2005) Marriage and Divorce's Impact on Wealth (Impacto do casamento e do divórcio sobre a riqueza)
2 Kan Lai Kwan v Poon Lok To Otto e HSBC International Trustee Limited (2014) 17 HKCFAR 414 ("Otto Poon")
3 Gaye Williams Nee Marks v Cary Donald Williams [1993] SGHC 190 ("Williams v Willams")
4 Asian Private Banker (2019) Navigating Wealth Transfer: Desafios e oportunidades do planejamento sucessório na Ásia